商務部 中華人民共和國商務部令2009年第6號，公布《關于外國投資者并購境內企業的規定》 商務部令2009年第6號 　　為保證《關于外國投資者并購境內企業的規定》與《反壟斷法》和《國務院關于經營者集中申報標準的規定》相一致，對《關于外國投資者并購境內企業的規定》作如下修改： 　　一、刪除第五章“反壟斷審查”，在“附則”中新增一條作為第五十一條，表述為：“依據《反壟斷法》的規定，外國投資者并購境內企業達到《國務院關于經營者集中申報標準的規定》規定的申報標準的，應當事先向商務部申報，未申報不得實施交易。” 　　此后條文、章節順序依次調整。 　　二、對以下條款作文字修改： 　　（一）將第十六條第四款中“外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本25%的，投資者以現金出資的，”修改為“外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本25%，投資者以現金出資的”。 　　（二）將第三十六條第一款“自營業執照頒發之日起6個月內，如果境內外公司沒有完成其股權變更手續，則加注的批準證書和中國企業境外投資批準證書自動失效，登記管理機關根據境內公司預先提交的股權變更登記申請文件核準變更登記，使境內公司股權結構恢復到股權并購之前的狀態”，修改為“自營業執照頒發之日起6個月內，如果境內外公司沒有完成其股權變更手續，則加注的批準證書和中國企業境外投資批準證書自動失效。登記管理機關根據境內公司預先提交的股權變更登記申請文件核準變更登記，使境內公司股權結構恢復到股權并購之前的狀態。” 　?。ㄈ⒌谒氖l第一款第（一）項和第四十四條第一款第（三）項中的“最終控制人”修改為“實際控制人”。 　　此決定自公布之日起施行。 　　《關于外國投資者并購境內企業的規定》根據本決定作相應的修改，重新公布。 　　附件：關于外國投資者并購境內企業的規定 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　部長：陳德銘 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二〇〇九年六月二十二日 關于外國投資者并購境內企業的規定 目 錄 　　　　　　　　　　第一章 總 則 　　　　　　　　　　第二章 基本制度 　　　　　　　　　　第三章 審批與登記 　　　　　　　　　　第四章 外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司 　　　　　　　　　　　　第一節 以股權并購的條件 　　　　　　　　　　　　第二節 申報文件與程序 　　　　　　　　　　　　第三節 對于特殊目的公司的特別規定 　　　　　　　　　　第五章 附 則 -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 　　　　　　　　　　第一章 總 則 　　第一條 為了促進和規范外國投資者來華投資，引進國外的先進技術和管理經驗，提高利用外資的水平，實現資源的合理配置，保證就業、維護公平競爭和國家經濟安全，依據外商投資企業的法律、行政法規及《公司法》和其他相關法律、行政法規，制定本規定。 　　第二條 本規定所稱外國投資者并購境內企業，系指外國投資者購買境內非外商投資企業（以下稱“境內公司”）股東的股權或認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業（以下稱“股權并購”）；或者，外國投資者設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產，或，外國投資者協議購買境內企業資產，并以該資產投資設立外商投資企業運營該資產（以下稱“資產并購”）。 　　第三條 外國投資者并購境內企業應遵守中國的法律、行政法規和規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經濟秩序和損害社會公共利益，不得導致國有資產流失。 　　第四條 外國投資者并購境內企業，應符合中國法律、行政法規和規章對投資者資格的要求及產業、土地、環保等政策。 　　依照《外商投資產業指導目錄》不允許外國投資者獨資經營的產業，并購不得導致外國投資者持有企業的全部股權；需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被并購后，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經營的產業，外國投資者不得并購從事該產業的企業。 　　被并購境內企業原有所投資企業的經營范圍應符合有關外商投資產業政策的要求；不符合要求的，應進行調整。 　　第五條 外國投資者并購境內企業涉及企業國有產權轉讓和上市公司國有股權管理事宜的，應當遵守國有資產管理的相關規定。 　　第六條 外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，應依照本規定經審批機關批準，向登記管理機關辦理變更登記或設立登記。 　　如果被并購企業為境內上市公司，還應根據《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》，向國務院證券監督管理機構辦理相關手續。 　　第七條 外國投資者并購境內企業所涉及的各方當事人應當按照中國稅法規定納稅，接受稅務機關的監督。 　　第八條 外國投資者并購境內企業所涉及的各方當事人應遵守中國有關外匯管理的法律和行政法規，及時向外匯管理機關辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續。 　　　　　　　　　　第二章 基本制度 　　第九條 外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例高于25％的，該企業享受外商投資企業待遇。 　　外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業舉借外債的有關規定辦理。審批機關向其頒發加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業批準證書（以下稱“批準證書”）。登記管理機關、外匯管理機關分別向其頒發加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業營業執照和外匯登記證。 　　境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，所設立的外商投資企業不享受外商投資企業待遇，但該境外公司認購境內公司增資，或者該境外公司向并購后所設企業增資，增資額占所設企業注冊資本比例達到25%以上的除外。根據該款所述方式設立的外商投資企業，其實際控制人以外的外國投資者在企業注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業待遇。 　　外國投資者并購境內上市公司后所設外商投資企業的待遇，按照國家有關規定辦理。 　　第十條 本規定所稱的審批機關為中華人民共和國商務部或省級商務主管部門(以下稱“省級審批機關”)，登記管理機關為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局，外匯管理機關為中華人民共和國國家外匯管理局或其分支機構。 　　并購后所設外商投資企業，根據法律、行政法規和規章的規定，屬于應由商務部審批的特定類型或行業的外商投資企業的，省級審批機關應將申請文件轉報商務部審批，商務部依法決定批準或不批準。 　　第十一條 境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內的公司，應報商務部審批。 　　當事人不得以外商投資企業境內投資或其他方式規避前述要求。 　　第十二條 外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。 　　當事人未予申報，但其并購行為對國家經濟安全造成或可能造成重大影響的，商務部可以會同相關部門要求當事人終止交易或采取轉讓相關股權、資產或其他有效措施，以消除并購行為對國家經濟安全的影響。 　　第十三條 外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務。 　　外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。 　　外國投資者、被并購境內企業、債權人及其他當事人可以對被并購境內企業的債權債務的處置另行達成協議，但是該協議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權債務的處置協議應報送審批機關。 　　出售資產的境內企業應當在投資者向審批機關報送申請文件之前至少15日，向債權人發出通知書，并在全國發行的省級以上報紙上發布公告。 　　第十四條 并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果作為確定交易價格的依據。并購當事人可以約定在中國境內依法設立的資產評估機構。資產評估應采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結果的價格轉讓股權或出售資產，變相向境外轉移資本。 　　外國投資者并購境內企業，導致以國有資產投資形成的股權變更或國有資產產權轉移時，應當符合國有資產管理的有關規定。 　　第十五條 并購當事人應對并購各方是否存在關聯關系進行說明，如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當事人應向審批機關披露其實際控制人，并就并購目的和評估結果是否符合市場公允價值進行解釋。當事人不得以信托、代持或其他方式規避前述要求。 　　第十六條 外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內向轉讓股權的股東，或出售資產的境內企業支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。 　　外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。其他法律和行政法規另有規定的，從其規定。股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股，依照設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。 　　外國投資者資產并購的，投資者應在擬設立的外商投資企業合同、章程中規定出資期限。設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產且運營該資產的，對與資產對價等額部分的出資，投資者應在本條第一款規定的對價支付期限內繳付；其余部分的出資應符合設立外商投資企業出資的相關規定。 　　外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者出資比例低于企業注冊資本25%，投資者以現金出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起3個月內繳清；投資者以實物、工業產權等出資的，應自外商投資企業營業執照頒發之日起6個月內繳清。 　　第十七條 作為并購對價的支付手段，應符合國家有關法律和行政法規的規定。外國投資者以其合法擁有的人民幣資產作為支付手段的，應經外匯管理機關核準。外國投資者以其擁有處置權的股權作為支付手段的，按照本規定第四章辦理。 　　第十八條 外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。 　　外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的出資比例。 　　外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。 　　第十九條 外國投資者股權并購的，除國家另有規定外，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限： 　?。ㄒ唬?注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7； 　　（二） 注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍； 　?。ㄈ?注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2?5倍； 　?。ㄋ模?注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。 　　第二十條 外國投資者資產并購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模確定擬設立的外商投資企業的投資總額。擬設立的外商投資企業的注冊資本與投資總額的比例應符合有關規定。 　　　　　　　　　　第三章 審批與登記 　　第二十一條 外國投資者股權并購的，投資者應根據并購后所設外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件： 　?。ㄒ唬?被并購境內有限責任公司股東一致同意外國投資者股權并購的決議，或被并購境內股份有限公司同意外國投資者股權并購的股東大會決議； 　　（二） 被并購境內公司依法變更設立為外商投資企業的申請書； 　?。ㄈ?并購后所設外商投資企業的合同、章程； 　?。ㄋ模?外國投資者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協議； 　?。ㄎ澹?被并購境內公司上一財務年度的財務審計報告； 　　（六） 經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件； 　?。ㄆ撸?被并購境內公司所投資企業的情況說明； 　　（八） 被并購境內公司及其所投資企業的營業執照(副本)； 　　（九） 被并購境內公司職工安置計劃； 　?。ㄊ?本規定第十三條、第十四條、第十五條要求報送的文件。 　　并購后所設外商投資企業的經營范圍、規模、土地使用權的取得等，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一并報送。 　　第二十二條 股權購買協議、境內公司增資協議應適用中國法律，并包括以下主要內容： 　　（一） 協議各方的狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務、國籍等； 　　（二） 購買股權或認購增資的份額和價款； 　?。ㄈ?協議的履行期限、履行方式； 　　（四） 協議各方的權利、義務； 　　（五） 違約責任、爭議解決； 　?。?協議簽署的時間、地點。 　　第二十三條 外國投資者資產并購的，投資者應根據擬設立的外商投資企業的投資總額、企業類型及所從事的行業，依照設立外商投資企業的法律、行政法規和規章的規定，向具有相應審批權限的審批機關報送下列文件： 　?。ㄒ唬?境內企業產權持有人或權力機構同意出售資產的決議； 　?。ǘ?外商投資企業設立申請書； 　　（三） 擬設立的外商投資企業的合同、章程； 　?。ㄋ模?擬設立的外商投資企業與境內企業簽署的資產購買協議，或外國投資者與境內企業簽署的資產購買協議； 　?。ㄎ澹?被并購境內企業的章程、營業執照(副本)； 　　（六） 被并購境內企業通知、公告債權人的證明以及債權人是否提出異議的說明； 　?。ㄆ撸?經公證和依法認證的投資者的身份證明文件或開業證明、有關資信證明文件； 　?。ò耍?被并購境內企業職工安置計劃； 　　（九） 本規定第十三條、第十四條、第十五條要求報送的文件。 　　依照前款的規定購買并運營境內企業的資產，涉及其他相關政府部門許可的，有關的許可文件應一并報送。 　　外國投資者協議購買境內企業資產并以該資產投資設立外商投資企業的，在外商投資企業成立之前，不得以該資產開展經營活動。 　　第二十四條 資產購買協議應適用中國法律，并包括以下主要內容： 　　（一） 協議各方的狀況，包括名稱（姓名），住所，法定代表人姓名、職務、國籍等； 　?。ǘ?擬購買資產的清單、價格； 　?。ㄈ?協議的履行期限、履行方式； 　?。ㄋ模?協議各方的權利、義務； 　　（五） 違約責任、爭議解決； 　　（六） 協議簽署的時間、地點。 　　第二十五條 外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，除本規定另有規定外，審批機關應自收到規定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。決定批準的，由審批機關頒發批準證書。 　　外國投資者協議購買境內公司股東股權，審批機關決定批準的，應同時將有關批準文件分別抄送股權轉讓方、境內公司所在地外匯管理機關。股權轉讓方所在地外匯管理機關為其辦理轉股收匯外資外匯登記并出具相關證明，轉股收匯外資外匯登記證明是證明外方已繳付的股權收購對價已到位的有效文件。 　　第二十六條 外國投資者資產并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關申請辦理設立登記，領取外商投資企業營業執照。 　　外國投資者股權并購的，被并購境內公司應依照本規定向原登記管理機關申請變更登記，領取外商投資企業營業執照。原登記管理機關沒有登記管轄權的，應自收到申請文件之日起10日內轉送有管轄權的登記管理機關辦理，同時附送該境內公司的登記檔案。被并購境內公司在申請變更登記時，應提交以下文件，并對其真實性和有效性負責： 　　（一）變更登記申請書； 　?。ǘ┩鈬顿Y者購買境內公司股東股權或認購境內公司增資的協議； 　　（三）修改后的公司章程或原章程的修正案和依法需要提交的外商投資企業合同； 　?。ㄋ模┩馍掏顿Y企業批準證書； 　　（五）外國投資者的主體資格證明或者自然人身份證明； 　?。┬薷暮蟮亩聲麊危涊d新增董事姓名、住所的文件和新增董事的任職文件； 　?。ㄆ撸﹪夜ど绦姓芾砜偩忠幎ǖ钠渌嘘P文件和證件。 　　投資者自收到外商投資企業營業執照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續。 　　　　　　　　　　第四章 外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司 　　第一節 以股權并購的條件 　　第二十七條 本章所稱外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發股份的行為。 　　第二十八條 本章所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監管機構的處罰；除本章第三節所規定的特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。 　　第二十九條 外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件： 　　（一） 股東合法持有并依法可以轉讓； 　　（二） 無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制； 　?。ㄈ?境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易； 　　（四） 境外公司的股權最近1年交易價格穩定。 　　前款第（三）、（四）項不適用于本章第三節所規定的特殊目的公司。 　　第三十條 外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。并購顧問應就并購申請文件的真實性、境外公司的財務狀況以及并購是否符合本規定第十四條、第二十八條和第二十九條的要求作盡職調查，并出具并購顧問報告，就前述內容逐項發表明確的專業意見。 　　第三十一條 并購顧問應符合以下條件： 　?。ㄒ唬?信譽良好且有相關從業經驗； 　?。ǘ?無重大違法違規記錄； 　?。ㄈ?應有調查并分析境外公司注冊地和上市所在地法律制度與境外公司財務狀況的能力。 　　第二節 申報文件與程序 第三十二條 外國投資者以股權并購境內公司應報送商務部審批，境內公司除報送本規定第三章所要求的文件外，另須報送以下文件： 　?。ㄒ唬?境內公司最近1年股權變動和重大資產變動情況的說明；